Если друг оказался вдруг…
Современные экономические отношения не могут существовать без такого понятия, как «договор». В данном случае — это договор поставки, один из наиболее распространенных договоров между предпринимателями.
В договоре поставки существует две стороны — это продавец и покупатель. Права каждого из них могут быть нарушены. Со стороны продавца — это может быть некачественный товар или его недостаточная комплектация, а со стороны покупателя это не выполнение обязательств по оплате. Также могут быть нарушены сроки поставки товара. В наш век торговли и большой конкуренции лучше всего договориться между собой самостоятельно, если такая возможность есть, не доводя дело до суда. А что если все-таки суда не избежать?
Внимательно смотрим учредительные документы контрагента
Очень часто бывает так, что товар поставлен, а оплата не поступила в оговоренный в договоре срок. Или наоборот. Чтобы постараться избежать подобных ситуаций, требуйте от компании все копии учредительных документов, заверенные печатью организации и подписью руководителя.
На что следует обращать внимание в учредительных документах в первую очередь? Кроме положительных отзывов о партнере в деловом мире, необходимо самому досконально изучить учредительные документы контрагента. Вот несколько моментов, на которые необходимо обратить особое внимание.
Первое — кто вправе подписывать договор. Посмотрите, где это прописано (Устав, доверенность, решение учредителей — прим. авт.). Это очень важно, иначе договор будет считаться недействительным.
Второе — посмотрите в Уставе и кодах статистики цели деятельности компании, чтобы знать точно, имеет ли право ваш партнер заниматься тем, о чем говорит.
Третье — запросите свежую выписку из ЕГРЮЛ. Она покажет вам правовой статус, в котором находится ваш партнер в данный момент. А лучше получите эту выписку сами. Для этого вам необходимо подать в налоговую инспекцию запрос, составленный в произвольной форме. Выписку должны выдать не позднее пяти дней с момента представления запроса. Можно получить сведения из ЕГРЮЛ и быстрее (в срочном порядке — прим. авт.), а именно — не позднее суток, следующих за днем подачи запроса. Но это платная услуга. Такой порядок получения сведений из ЕГРЮЛ установлен в Постановлении Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 438.
Четвертое — узнайте, как долго существует компания на рынке и насколько она стабильна. Также осведомитесь в компании о наличии собственности недвижимого имущества и других товарно-материальных ценностей, дочерних предприятий, филиалов и представительств.
Пятое — если компания часто меняет руководство и учредителей, то вас это должно насторожить. Лучше откажитесь от сотрудничества с такой фирмой!
Сотрудничество с ИП
Бывает и такое, что ваш партнер — это индивидуальный предприниматель. В этом случае также необходимо запросить у него документы. К ним относятся свидетельство о государственной регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя, а также выписка из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (ЕГРИП).
Такую выписку вы также можете получить самостоятельно. Ее выдают в том же порядке, что и выписки из ЕГРЮЛ. Руководствоваться в данном случае нужно Постановлением Правительства РФ от 16 октября 2003 г. N 630.
Кто имеет право подписывать договор
Допустим, вы с партнером обо всем уже договорились, вам предоставлены все необходимые документы и вы готовы подписать договор. Но и здесь надо быть очень внимательными. Обязательно посмотрите паспорт руководителя. Взамен покажите ему свой. Мол, в целях общей безопасности.
Важный нюанс — Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» разрешает руководителю заключать крупные сделки только с одобрения их общим собранием участников общества. Об этом тоже стоит помнить и внимательно изучить полномочия руководителя в уставе фирмы.
Если договор подписывается по доверенности, то посмотрите дату ее выдачи (в случае отсутствия такой даты доверенность недействительна — прим. авт.), срок действия (максимальный срок доверенности три года — прим. авт.), полномочия лица, которому выдана доверенность, подпись руководителя фирмы, который выдал доверенность и удостоверил подпись доверенного лица (подпись руководителя должна быть заверена печатью фирмы прим. авт.).
От имени филиала или представительства руководитель имеет право подписывать договор на основании доверенности, которую выдает ему головная фирма. Такая доверенность должна быть подписана руководителем и удостоверена печатью фирмы.
Без доверенности имеют право подписывать договор заместитель директора, вице-президент, финансовый директор, но об этом должно быть прямо сказано в уставе фирмы.
Подписи желательно ставить на каждой странице документа либо прошивать листы и расписываться на оборотной стороне с указанием количества прошитых и пронумерованных листов. Такой подход позволит в дальнейшем избежать споров о содержании договора.
Важные условия договора поставки
Предмет договора — это самое важное! Если вы не согласовали предмет, то договор будет признан незаключённым. Избегайте совершать эту ошибку.
Далее следует цена. Если отсутствует условие о цене, то поставщик товара сможет взыскать с покупателя только такую сумму, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные товары. Возможно, ему придется заказывать экспертизу за это удовольствие. Всего этого можно избежать, внеся в договор простое и понятное условие о цене.
Срок тоже считается важным условием в договоре поставки. Его отсутствие обрекает продавца на ожидание товара в течение «разумного срока». Чётких и объективных критериев для определения «разумности» в законе не существует (иногда, говоря о разумном сроке, имеют ввиду семь рабочих дней, но это не прописано в законе, поэтому не стоит рисковать — прим. авт.). Ввиду этого имеет смысл определить конкретный срок.
Если вы не договорились об условиях поставки товара, то ваш поставщик сдаст его первой перевозочной организации и будет считаться исполнившим свои обязательства. Никого не будет интересовать то обстоятельство, что вы планировали доставку товара до вашего склада за счёт средств поставщика. Или как-нибудь еще. Поэтому также оговорите это условие в договоре.
Не забудьте прописать неустойку в случае нарушения условий договора. Отсутствие в договоре этого условия приведёт к тому, что нарушитель будет обязан заплатить вам только проценты по ставке рефинансирования Центрального банка.
Стоит ли прописывать обязательный претензионный порядок урегулирования споров?
Иногда стороны устанавливают обязательное соблюдение претензионного порядка. Такое правило означает, что ни вы, ни ваш контрагент не сможете обратиться в суд до тех пор, пока не отправите претензии и не дождётесь истечения срока, установленного для её рассмотрения. Претензионный порядок, с одной стороны, позволяет сторонам более детально разобраться в проблеме, а, с другой, осложняет судебную защиту, так как лишает возможности оперативно подать исковое заявление. Установление обязательного претензионного порядка целесообразно не во всех случаях.
Если ваш конрагент — крупная фирма с долгой историей и большим уставным капиталом, а также у нее в наличии есть недвижимое имущество и другие товарно-материальные ценности, то имеет смысл соблюсти претензионный порядок.
Но если фирма маленькая и недавно существует на рынке, то лучше отойти от общепринятого претензионного порядка и, после серии неудачных переговоров, обращаться сразу в Арбитражный суд, дабы успеть получить свое. В противном случае денег на расчетном счету этой фирмы вы можете уже не обнаружить!
Арбитражный суд — пошаговая инструкция
Для рассмотрения каждой конкретной ситуации необходимы документы — это сам договор, все дополнительные соглашения к нему (если они имеются — прим. авт.), накладные, счета, переписка по договору (претензии, иные письма, уведомления о вручении заказных писем, факсовые копии писем — прим. авт.) и другие документы, относящиеся к договору и контрагенту (учредительные документы — прим. авт.). В этом деле все документы важны! Сама процедура взыскания долга состоит из нескольких этапов.
Первое — если в договоре предусмотрен претензионный порядок, то его необходимо соблюсти. В случае несоблюдения этого порядка по договору, ваш иск о взыскании долга не будет рассмотрен судом. Вы должны направить претензию в адрес вашего контрагента (лучше это делать заказным письмом с уведомлением — прим. авт.), и только после истечения срока, указанного в договоре, подавать иск в суд.
В некоторых случаях, если компания стабильная и дорожит своей репутацией, направления претензии о взыскании долга бывает достаточно для того, чтобы должник погасил задолженность. Поэтому не стоит пренебрегать досудебным взысканием долгов.
Второе — правильно составьте исковое заявление, основываясь на ст. 486 ГК РФ, ст. 309, ст. 310 ГК РФ и ст. 395 ГК РФ. Образец искового заявления можно найти в специальных правовых программах или в интернете (первый источник надежнее — прим. авт.). Или обратитесь за квалифицированной помощью в юридическую фирму.
Обязательно приложите к исковому заявлению уведомление о вручении копии заявления ответчику, документ, подтверждающий уплату государственной пошлины, выписку из ЕГРЮЛ на истца и ответчика, копию договора поставки, копии всех накладных и спецификаций, выписку из лицевого счета, расчет процентов, копию свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица, доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления.
Третье — необходимо обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением по месту нахождения (регистрации — прим. авт.) ответчика, если иное не предусмотрено законом или договором.
Как реализовать решение суда?
Итак, вы выиграли судебный процесс. После того как решение суда вступит в законную силу, необходимо обратиться в канцелярию суда, вынесшего решение, для того, чтобы получить «исполнительный лист».
Решение суда исполняется в суде, на территории которого находится должник либо его имущество. Именно в канцелярию этого суда следует обратиться с исполнительным листом (документ можно подать лично, а можно переслать по почте, если должник или его имущество находятся в другом городе — прим. авт.). Не забудьте зарегистрировать исполнительный лист в канцелярии суда.
Далее исполнительный лист передается судебному приставу, который берет дело в свои руки и «выбивает» долг из должника, если есть что «выбить». Главное, не забывайте время от времени напоминать судебному приставу о своем существовании.
История одной «непорядочной» фирмы
Мы живем в век продаж, поэтому многие сталкиваются с проблемой неоплаты товара или его недопоставкой. Бывают случаи, когда работаешь с партнером достаточно долгое время, и не видишь с ним никаких проблем. Платит вовремя, и заказы крупные, соглашается с твоими условиями поставки. Да и имя у него известное, и учредители у многих на слуху. Кажется, что вот он — идеальный клиент. И вы начинаете расслабляться и терять бдительность, полностью ему доверяя. И это большая ошибка.
Была в Казани одна строительная компания (имена и названия здесь приводить не станем — прим. авт.), которая отвечала всем требованиям, перечисленным выше (известные учредители, крупные заказы, своевременная оплата товара — прим. авт.). Через некоторое время эта фирма стала просить у поставщика отсрочку оплаты товара, но потом все же платила по счетам. Еще через какое-то время платежи стали приходить не полностью, но фирма продолжала играть на доверии поставщика. Мол, не первый год работаем вместе, мы надежные партнеры. А потом деньги перестали поступать на расчетный счет вовсе. После проверки фирмы оказалось, что там уже новый генеральный директор (конечно, номинальный — прим. авт.) и другие учредители. Далее был суд, который поставщик выиграл, но это не дало нужного результата. Фирма давно сняла все деньги со своих счетов, и взять судебным приставам с нее оказалось нечего. Как выяснилось позже, таких же обманутых поставщиков у этой фирмы оказалось довольно много.
Арбитражный суд помог
В этом разделе речь пойдет о самарской компании, которая занимается добычей нефти, её переработкой, а также реализацией нефтепродуктов (имена и названия также останутся «за кадром»— прим. авт.). В интернете можно найти достаточно много призывов, предостерегающих от сотрудничества с этой компанией. Пишут люди, которых эта фирма «кинула». Правда, есть и такие, которых кинуть она не смогла.
Работает компания по обычной схеме — поставляет некачественный товар, который возврату не подлежит, а о возврате денег и речи быть не может. Как-то эта самарская фирма натолкнулась на сильного соперника, в группе которого работали достаточно грамотные юристы. Подписывая договор, они внимательно его изучили, что выгодно помогло им позже, в Арбитражном суде.
Вскоре начались махинации, обычные для этой нефтяной компании. Когда дело дошло до суда (сначала был соблюден претензионный порядок, который предписывал договор — прим. авт.), то дело было выиграно юристами компании-покупателя, а самарской компании-поставщику пришлось заплатить.
Однако следует отметить, что здесь речь идет о крупной компании, которая имеет достаточно денег на своем балансе и не считается однодневкой. У таких фирм можно выиграть суд. Кстати, описанные события происходили в 2008 году, но и сейчас в 2011 году в интернете на эту самарскую компанию пишут «кляузы».
Выводы «Вовремя»
Внимательно изучайте все условия договора и добавляйте свои, выгодные вам.
Правьте то, что вас не устраивает. Если контрагент упорно не хочет ничего менять, лучше откажитесь от договора.
Удачи в делах!
Татьяна Черняева,
специально для «Вовремя:ру»
09.11.11